Как будет видно после прочтения статьи, выбор в основном ограничивается двумя формами юридических лиц: «корпорация» и «компания с ограниченной ответственностью». По мнению многих специалистов, в большинстве случаев корпорация является лучшим вариантом.
Полное товарищество, обычно не удачный вариант в силу ряда нормативных и налоговых трудностей. Коммандитное товарищество также не подходит, к тому же его использование очень неудобно в практическом смысле. Если будет только один владелец, то, безусловно, ни полное ни коммандитное товарищество не подходят, так как по закону требуется по крайней мере два партнера.
Возможны ситуации, когда иностранные компании или физические лица вступают в совместные предприятия, заключают кооперативные договоры и другие подобные сделки, чтобы войти на рынок США, с американскими партнерами или без них, не образовывая юридических лиц (типа корпорации), в виде СП, кооператив или партнерских соглашений. Это довольно рискованно, так как подвергают иностранных участников, возможности судебного преследования в штатах по общегражданским искам, и сложностям с налоговыми органами.
Филиал в США — это отделение иностранной (например, российской) компании, с неограниченной ответственностью. В США филиал иностранной компании не является отдельным юридическим лицом, ограниченным ответственностью его владельцев. Он находится в юрисдикции суда штат, где ведет свою деятельность, и возможно, других американских судов. Одним из соображений не регистрироваться в качестве филиала, является то, что американские налоговые органы могут потребовать полный подробный отчет по международной деятельности компании. Будет необходимо получить федеральный, штатный и, возможно, городской идентификационные номера и заполнять декларацию о доходах. Исключением является случай, когда филиал используется как отделение иностранного банка или страховой компании, но это специфическая ситуация. В подавляющем большинстве случаев иностранным компания не рекомендуется регистрировать дочерние предприятия как свои филиалы. Если имеются серьезные намерения открыть филиал на территории США юридически правильно, необходимо будет соответствовать действующим законодательным нормам конкретного штата, где предполагается работа отделения: в частности, соблюдать правила заполнения и подачи установленных отчетов и декларация, перевод внутренних документации на английский язык.
Иногда, иностранные компании открывают офис, представительство или какие-либо еще подразделения для ведения деловых отношений в США, но не регистрируют его официально как филиал иностранной компании. По тем же причинам, как описаны выше, и другим, в том числе риске штрафов и наказаний за нарушение, это плохая практика.
Иностранные физические лица, в частности нерезиденты США, как правило не ведут свой бизнес в качестве индивидуальных предпринимателей. Это очень рискованно с позиции личной ответственности. По всем долгам и обязательствам деятельности индивидуального предприятия полностью несет ответственность его владелец. Также по причинам особенности системы налогообложения, эта форма видения бизнеса в США не самая рациональная.
Корпорация и компания с ограниченной ответственностью – основные особенности и характеристики, с точки зрения иностранного инвестора.
Обе правовые формы хозяйствования самостоятельные юридические лица.
Обе формы предоставляют их акционерам или учредителям преимущество ограниченной ответственности. С небольшими исключениями, акционерам или учредителям не приходится нести личную ответственность по долгам и обязательством предприятия, ограничиваясь размером внесенного капитала. Как правило данные юридические лица выбирают из соображения минимизации финансового риска для участников.
Не существуют федеральных корпораций или федеральных КОО. Каждый из 50-ти американских штатов принял собственное законодательство. В каждом из них существуют свои нормы и правила по организации и деятельности корпораций или ООО. Таким образом существуют корпорации Нью-Йорка, КОО Нью-Йорка, корпорации Калифорнии, КОО Калифорнии и т. д.
Обе правовые формы хозяйствования могут быть использованы для предприятий всех размеров и типов. Однако, корпорации чаще используются для больших финансовых структур и производственных, перерабатывающих или сборочных предприятий. Права и обязаности корпораций и КОО практически идентичны во всех штатах.
Для обеих форм хозяйствования учредители, директора, офисные служащие и менеджеры могут быть иностранными гражданами, без требования, чтобы кто-то из них был гражданином или резидентом США. Из этого правила очень мало исключений.
Корпорации как и КОО могут иметь только одного акционера или учредителя.
В большинстве штатов, включая Нью-Йорк, нет законодательных требований для капитала корпораций и КОО. В тех штатах, где существуют такие нормы, размер требуемых вложений невелик.
Во многих странах мира требуется подготовить и поддать только один документ для регистрации акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью или аналогичных форм хозяйствования. В США чтобы организовать корпорация требуется несколько документов. Один из них Учредительный договор (Certificate of Incorporation или Articles of Incorporation) подается в соответствующие государственные органы и является публичным документом. С момента подачи этого договора, компания начинает свое существование на законных основаниях, но это еще не все, необходимы предоставить другие. Другие документы связаны с установлением правил по которым будет вестись деятельность организации. Для КОО требуется по крайней мере два документа для его организации или формирования: Свидетельство о регистрации (Certificate of Formation) –публичный документ и Соглашение участников или Устав организации (Operating Agreement) – частный документ; и в некоторых случаях, еще необходимо составить одно или несколько частных соглашений между участниками. Также для корпораций и КОО должны быть поданы заявки на налоговые идентификационные номера.
Даже если все деловые отношения будут только в одном определенном штате, это не означает, что необходимо организовывать корпорацию или ООО согласно законодательству этого штата. В некоторых случаях имеет смысл открыть юридическое лицо по правилам другого штата, такого как Делавэр или Невада, и зарегистрировать компанию в тех штатах, где она будет вести свой бизнес.
Что лучше: корпорация или компания с ограниченной ответственностью? Основные преимущества и недостатки для иностранного инвестора.
В силу ряда обстоятельств, иностранным компаниям и предпринимателям не рекомендуется открывать КОО для ведения дел в США. Одним из них является то, что иностранному учредителю необходимо подавать федеральные, штатные и, возможно, городские налоговые декларации –распахивая двери американским властям для получения информации и давая возможность проведения аудиторской проверки не только в самих штатах, но и по всему миру, где ведется деятельность организации. КОО, подающее налоговые декларации и объявляющее о доходах или убытках, выгоднее с точки зрения налогообложения, так как применяется схема «сквозного» налогообложения – т. е. с юридического лица налоги не взимаются. Прибыли или убытки переносятся на ее владельцев, если их несколько, то пропорционально долям в уставном капитале КОО. Только владельцы КОО являются субъектами налогообложения в США. Они лично должны будут получить федеральные, штатные и, возможно, городские налоговые номера и заполнять налоговые декларации. Разумным правилом для иностранных компаний и предпринимателей избегать попадания под прямое налогообложение и связанного с ним потенциального риска юридической и налоговой ответственности, используя, если это возможно юридическое лицо с ограниченной ответственностью, но не подвергаясь проверки со стороны налоговых органов США. Корпорации соответствуют этим рекомендациям в большей степени нежели КОО. В корпорации налоги взимаются на уровне юридического лица, без «сквозного» налогообложения как в КОО. Хотя и КОО может выбрать вариант налогообложения по типу корпорации. Однако к тому времени как будет завершено оформление такого варианта его учредители могут получить налоговый ID номер. При добавлении и других негативных факторов, рассмотренных ниже, открытие КОО не так привлекательно, как корпорации.
В КОО нет четких уровней структуры управления установленной и регулируемой законодательством как в корпорации: нет совета директоров, нет должностей типа президента, генерального директора, вице-президента, финансового директора, секретаря и т. д. Наличие такой хорошо организованной внутренней структуры удобно для организации и управления компанией и ее персоналом. По нормам КОО имеет одного или нескольких учредителей и одного или нескольких директоров. Хотя существует возможность создать структуру управления в КОО подобную корпорации – совет директоров, штатные сотрудники, это необходимо прописать в учредительных соглашениях (как правило в Соглашении участников). Аналогично придется распределять полномочия между должностным лицами и руководителями. Это делает организация КОО значительно сложнее, требуется больше времени и средств.
Кроме того, если управлять КОО будет не сами его учредители, всю рабочую документацию необходимо согласовывать и подписывать назначенным директорам. Это не всегда происходит легко и быстро. Кроме того, всякий раз, как произойдут изменения в руководстве компании или ее управленческой структуре, необходимо внести поправки и подписать Соглашение участников и, вероятно, до этого придется провести переговоры с директором.
В дополнение к вышесказанному, в некоторых штатах существует требование о публикации в печатных средствах массовой информации о вновь открываемой компании. Так, для КОО открывающегося по законодательству Нью-Йорка публикация должна выходить 1 раз в неделю в течении 4-х последовательных недель в 2-х газетах графства, где расположен офис компании. В соответствии с законодательством Нью-Йорка должны быть обнародованы имена владельцев КОО. Это не относится к корпорациям, так как нет требования о разглашении имен их владельцев. Даже в случае, если КОО открывается в другом американском штате, а затем регистрируется в Нью-Йорке для ведения там бизнеса, требование о публикации остается таким же, как и для открываемых по законам штата Нью-Йорк компаний. Это не относится к корпорациям, основанным по законам других штатов США, а затем регистрирующихся для ведения деятельности в штате Нью-Йорк. Не существует подобных требований по публикации при открытии корпорации по законам подавляющего большинства (если не всех) штатов США.
Требования об обнародовании информации, открывающихся КОО, существующее во многих штатах, значительно выше, чем для корпораций.
Также, гораздо сложнее передать права владельца учредителя КОО другому лицу, по сравнения с простотой продажей акций корпорации США. Это особенно верно если будет более чем один класс или тип прав владельца КОО. Компании как правило не выдают никаких письменных доказательств владения, как акция. Возможен выпуск сертификатов владельца, но это должно быть предусмотрено в Свидетельстве о регистрации и Соглашении участников.
Если будет два или более собственников, то часто существующие сложности по соглашению передачи прав собственности (например, ограничения на передачу и условия различных видов, разнообразные варианты покупки и продажи, права преимущественной покупки и т. д.) КОО серьезнее чем в корпорации.
В тоже время, хотя это трудно доказать, но существует больше возможностей для судов США признания необоснованности ограничения ответственности КОО по сравнению с корпорациями, чтобы заставить владельцев отвечать своим личным имуществом по деятельности предприятия, его обязательствам и долгам, или применение других процедур, для привлечения к уголовной ответственности собственников предприятия. Подобные ситуации возникают довольно редко, поэтому не стоит заострять на них внимание.
Как насчет налоговых льгот КОО? Некоторых иностранцев привлекает тот факт, что владелец(ы) компании могут вернуть часть расходов на налоги компании, получив на них налоговый вычет из собственных налоговых платежей (предполагается, что законы его страны это позволяют). Надо признать, что такое положение дел может быть фактором в пользу КОО. Однако, такие ситуации возникают достаточно редко, поэтому также им не следует уделять много внимания.
Некоторые указывают на доход корпорации будет облагаться налогом дважды: первый раз в США; второй, когда дивиденды выплачиваются акционерам. Дивиденды в США облагаются подоходным налогом. Он может быть небольшим, если существуют договорённости об избежании двойного налогообложения с государством акционера (в т. ч. Россией), и может доходить до 40% если таких договорённостей нет. Однако, обычно, подоходный налог и налог на доходы владельца корпорации в США подпадают под налоговый вычет, в отличии от налога на дивиденды в государстве акционера (необходимо проверить в каждом конкретном случае). Как правило, налоговая ставка выше или по крайней мере не ниже в государстве акционера чем в США, с учетом налогового вычета, в совокупности налоговые выплаты ниже, чем предполагает реальное двойное налогообложение. В крайнем случае разницу можно не принимать в расчет.
Кроме всего, во многих организациях работающих по форме корпораций, весьма незначительны или совсем отсутствуют выплаты дивидендов. При творческом подходе, можно найти массу способов как выплаты владельцам корпорации, списать на деловые расходы, таким образом существенно снижая налогооблагаемый доход. Это, например, могут быть различные деловые издержки головной компании или ее акционеров, гонорары, зарплаты или бонусы, сервисные и консультационные услуги, процентные платежи по кредитам и авансам.
Существуют ситуаций, когда иностранным инвесторам следует рассмотреть вариант открытия КОО. Рассмотрим некоторые из них.
interlaws.ru
В США существуют следующие виды юридических лиц, а также аналог индивидуального предпринимателя в России.
Sole Proprietorship или Индивидуальный предприниматель
В этом случае бизнес ведется одним человеком для извлечения личной выгоды. Это простейшая форма организации бизнеса, не существующего отдельно от его владельца. Владелец несет полную личную ответственность по всем рискам и долгам бизнеса своим имуществом, независимо от того, используется оно в интересах бизнеса или лишь в личных интересах владельца.
К индивидуальным предпринимателям относятся лица, оказывающие профессиональные услуги, осуществляющие розничные продажи. Несмотря на тот факт, что отдельного юридического лица не существует, финансовые операции бизнеса и физического лица разделяются в целях налогообложения.
Partnereship или Партнерство
Если бизнес для извлечения личной выгоды будут вести двое или более человек, то между ними можно заключить договор партнерства. Партнеры могут вкладывать в бизнес не только деньги, но и любую собственность, рабочее время или особые навыки. Каждый из партнеров участвует в распределении прибыли и убытков и несет полную личную ответственность по всем рискам и долгам бизнеса.
В случае Ограниченного партнерства (Limited Partnership) партнеры несут ответственность, ограниченную их вложениями, то есть, один партнер может нести большую ответственность, чем другой.
Limited Liability Company или Компания с ограниченной ответственностью
Юридические лица этого типа представляют собой нечто среднее между партнерством и корпорацией. Члены такой компании имеют достаточно свободы в принятии решений и выгоды при извлечении прибыли, аналогичные партнерству, однако их ответственность по рискам и долгам бизнеса ограничена. Несмотря на то, что по описанию компания с ограниченной ответственностью похожа на ограниченное партнерство, их деятельность значительно отличается на законодательном уровне. Например, партнерство может управляться только партнерами, а на должность директора компании с ограниченной ответственностью может быть нанят любой другой человек.
Corporation или Корпорация
Деятельность и название корпорации строго определены ее уставом, который должен быть зарегистрирован Секретариатом Штата. Акционеры корпорации несут ограниченную ответственность по всем рискам и долгам корпорации. А те акционеры, которые еще являются и сотрудниками корпорации, могут получить дополнительные выгоды, как например: медицинское страхование и частичная оплата налогов на их заработную плату.
Основные различия между данными видами юридических лиц и индивидуального предпринимателя вы можете найти в приложенной таблице:
www.startupwiki.ru
Существуют различные классификации юридических лиц, что объясняется национальными особенностями и спецификой отдельных «семей правовых систем», и используемыми критериями классификации:
» право ФРГ предусматривает частные и публичные учреждения, союзы, акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью;
» право Франции — союзы и акционерные (анонимные) общества;
» право Англии — юридические лица, инкорпорированные на основе акта парламента (либо королевской хартии), компании с ограниченной или неограниченной ответственностью;
» право США — корпорации, имеющие или не имеющие целью извлечение прибыли, а также различного рода правительственные корпорации.
Знание особенностей национальных юридических лиц имеет важное значение, поскольку от этого зависит регулирование международных торговых отношений.
Широко распространено деление юридических лиц на две большие группы: юридические лица публичного и частного права.
К публичным относятся юридические лица, наделенные властными полномочиями (департаменты, общины — во Франции, земли и общины — в ФРГ, провинции и коммуны — в Италии, муниципалитеты — в США), а также учреждения и организации, осуществляющие образовательную, просветительскую, культурную, научную или лечебную деятельность, — университеты, лицеи, музеи, больницы и т.п.
К частным относят государственные и частные предприятия.
Согласно другой классификации юридические лица подразделяют на: государственные, частные и смешанные.
Критерии указанного разграничения видов юридических лиц разные. Одним из таких критериев является природа акта, явившегося основанием для возникновения того или иного субъекта права. Если юридические лица публичного права возникают на основании публично-правового акта (закона, административного акта), то юридические лица частного права возникают на основании частноправового акта. К отличительным признакам юридических лиц публичного права, наряду с наличием у некоторых из них властных полномочий, относят также публичный характер преследуемых ими целей и особый характер членства. Поэтому к юридическим лицам публичного права относятся государство, административно-территориальные единицы, государственные учреждения, торговые и промышленные палаты. Например, право заключать договоры присуще суверенной власти правительства США и правительств штатов. Права административных единиц, таких как графства, города или муниципалитеты, естественно, зависят от объема правомочий, делегированных этим юридическим лицам при их возникновении.
В группе юридических лиц частного права наиболее многочисленны торговые товарищества и общества, подразделяемые иногда на уставные, договорные, персональные и коллективные. В свою очередь в отдельных странах их «дробят» на более мелкие группы. Например, во Франции к числу договорных относят полное и коммандитное товарищества, а к числу уставных — акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью и акционерную коммандиту. В ФРГ в круг договорных товариществ, наряду с полным и коммандитным товариществами, включают негласные товарищества.
В гражданском и торговом праве различных стран существуют разные толкования термина “товарищ”.
В гражданском праве. Товарищ - договор, в соответствии с которым двое и более лиц принимают на себя обязательства совместного усилия стремится к достижению указанной в договоре цели, разделяя при этом все выгоды и убытки от этой деятельности.
В торговом праве. Товарищество - это коллективный коммерсант, т.е. организация, созданная для введения предпринимательской деятельности. Большинство торговых товариществ признаются юридическими лицами.
Виды торговых товариществ.
1. Полное товарищество.
2. Коммандитное товарищество (товарищество на вере).
3. Акционерное общество.
4. ТОО.
5. Внегласное товарищество.
В наиболее общем виде товарищество или общество — это организация, создаваемая в целях ведения дел с извлечением прибыли. В настоящее время обычно с известной долей условности торговые товарищества и общества делят на «объединения лиц» (полное и коммандитное товарищества) и «объединения капиталов» (акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью и акционерную коммандиту). В основе объединений лиц лежит личный доверительный характер взаимоотношений участников. Объединения капиталов базируются на имущественных связях пайщиков или дольщиков. Вследствие этого объединения лиц распространены среди среднего и мелкого бизнеса. В сфере крупного бизнеса преимущественной правовой формой являются объединения капиталов.
Наряду с полным и коммандитным товариществами к объединениям лиц (персональным товариществам) относятся сходные с ними в основных чертах партнершип и партнершип с ограниченной ответственностью в Англии и США. Общим для всех персональных товариществ, объединяющих не только капиталы, но и совместную деятельность членов, является особое значение личного элемента, проявляющееся, в частности, в ограничении права на уступку членства в товариществе, в предоставлении каждому участнику права на ведение дел и представительство товарищества. В объединениях капиталов члены товарищества не принимают участия в приложении капитала к процессу воспроизводства, они объединяют лишь капиталы. Представительство и оперативную деятельность таких товариществ осуществляют специально созданные органы. По обязательствам товарищества несет ответственность само товарищество, выступающее в качестве юридического лица.
В соответствии со ст. 105 Торгового кодекса Португалии от 28 июня 1888 г. (вступил в силу с 1 января 1889 г.) торговые товарищества могут быть следующих видов: полное товарищество, акционерное общество, коммандитное товарищество. Помимо этих трех видов товариществ существуют товарищества на паях, учреждаемые по закону от 11 апреля 1901 г. Полное товарищество характеризуется солидарной и неограниченной ответственностью всех его членов (§ 1 ст. 105). Товарищество считается коммандитным, когда один или более из его членов отвечают, как если бы товарищество было полным, а другой или другие лишь предоставляют определенную стоимость, ограничивая ею свою ответственность (§ 3 ст. 105). Данные определения дают представление о полных и коммандитных товариществах и по законодательству других стран, где они существуют. В зарубежной литературе освещаются основные признаки полных и коммандитньгх товариществ по законодательству Франции, ФРГ, Италии, Испании и других стран.
Полное товарищество — это объединение двух или более лиц, занимающихся совместно предпринимательской деятельностью. Вследствие личного характера товарищества оно прекращается в случае выбытия из его состава хотя бы одного из его участников. Имущество товарищества находится на режиме общей собственности его членов (США, Англия и др.) или собственности самого товарищества (ФРГ, Франция и др.). Прибыли и убытки товарищества распределяются пропорционально взносам его участников. Управление делами товарищества осуществляют все его члены или по их поручению — несколько участников. Ответственность по долгам товарищества несут все его члены всем лично им принадлежащим имуществом в солидарной форме. Все это и обусловливает непривлекательность полного товарищества для крупного капитала.
Коммандитное товарищество (общество) состоит из двух групп участников: полных товарищей (отвечающих за долги товарищества всем своим имуществом) и коммандитистов (которые участвуют в деятельности товарищества лишь своими вкладами, в соответствии с ними получают прибыль, не участвуют в управлении делами и отвечают по долгам в пределах вкладов). Данный вид торгового товарищества также не вызывает особого интереса у крупного капитала, поскольку не позволяет обеспечить полноту власти и получать наибольшие прибыли. Поэтому в ряде стран возник вариант коммандитного товарищества — так называемая акционерная коммандита. В ней капитал коммандитистов делится на акции, которые могут свободно отчуждаться, что позволяет крупному или среднему капиталу завоевывать более прочные позиции.
Право большинства зарубежных стран отрицает наличие у персональных товариществ свойства особого субъекта права. Однако, например, во Франции все виды товариществ, гражданские и торговые, рассматриваются как юридические лица. В то же время, скажем, в ФРГ в качестве участников полного товарищества могут выступать и физические и юридические лица.
Отрицательные черты - повышенная ответственность, повышенная степень риска, вместе со всем своим имуществом, солидарность ответственности “один за всех, и все за одного”.
Положительные черты (преимущества) товарищества.
1. Простота образования (достаточно заключить договор между участниками, чтобы товарищество было создано. В тех странах, где полные товарищества не явл. юридическими лицами иногда и не требуется регистрация, а там даже, где она требуется, то товарищество все равно считается созданным с момента заключения договора между участниками.
2. Отсутствие публичной отчетности (полные товарищества в отличие от акционерных обществ не публикуют ежегодных отчетов о хозяйственной деятельности. И отчеты являются внутренней документацией товарищества, но конечно удобно для того, чтобы участники сами определяли объем имущества, объем вкладов и направления деятельности, по которым работает товарищество.)
3. В тех странах, где полное товарищество не юридическое лицо, оно не является субъектом налогообложения. А это значит, что налоги платят сами участники, как подоходный налог.
4. (Это не для всех стран) В Германии участниками полного товарищества могут быть не только граждане (физические лица), но и юридические лица.
Основной правовой формой функционирования современного крупного бизнеса служит акционерное общество — «арматура капиталистического строя». В Англии акционерному обществу соответствует компания с ограниченной ответственностью. Законодательство об акционерных обществах является наиболее разработанным и детализированным. В настоящее время во Франции действует закон от 24 июля 1966 г. № 66-537 о торговых товариществах (принят 27 июня 1966 г., насчитывает 502 статьи). Основным источником акционерного права ФРГ является закон об акционерных обществах от 6 сентября 1965 г. (состоит из 410 параграфов). Действующий английский закон о компаниях принят в 1985 г. и включает 747 статей. В США акционерное законодательство образуют законы отдельных штатов о предпринимательских корпорациях, в частности закон о предпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк (введен в действие 1 сентября 1963 г.) и Общий закон о корпорациях штата Делавэр 1967 г.
Основу образования и деятельности акционерных обществ составляют акции — ценные бумаги, дающие их владельцам право на получение части прибыли обществ. По словам К. Маркса, «акция есть лишь титул собственности... на прибавочную стоимость, ожидаемую от акционерного капитала». Иначе говоря, акция служит единицей пропорционального измерения собственнических интересов членов корпорации (акционеров), но не акционерного капитала как такового, денежным выражением которого она, безусловно, является. Объясняется это тем, что вещное право собственности на акционерный капитал принадлежит самой корпорации, а не ее акционерам.
Акции являются объектом права частной собственности и товаром, их можно покупать, продавать и отчуждать в иной форме. Поскольку основная масса акций обезличена, акционерные общества нередко называют анонимными. Например, по законодательству Испании и Франции акционерные общества — это анонимные общества (socie-dades anonimas, societes anonymes).
Акционерные общества имеют ряд важных свойств по сравнению с другими видами торговых товариществ, делающих их привлекательными для крупного капитала, например, ответственность акционеров по долгам акционерных обществ лишь в пределах суммы своих акций.
В соответствии со ст. 73 французского закона о торговых товариществах анонимное общество есть товарищество, капитал которого разделен на акции и которое образуется между участниками, несущими убытки лишь в пределах стоимости их взносов. По закону об акционерных обществах ФРГ по обязательствам общества перед кредиторами отвечает лишь имущество данного общества (§ 1 (1)). Аналогичные правила применяются в Англии, США и других странах. Ограниченность риска акционера размерами его вклада и свобода отчуждения акций позволяют маневрировать капиталом, вкладывать его в различные акционерные общества. Это порождает целые системы зависимых акционерных обществ (материнских, дочерних и т.п.) как в стране, так и за границей, обеспечивая максимальные прибыли крупному капиталу.
Важное свойство акционерного общества — бессрочность его существования: акционерное общество, как правило, сохраняется до тех пор, пока в нем есть хотя бы один акционер. Это обусловливает стабильность бизнеса. Централизованный характер управления акционерным обществом также позволяет крупному капиталу устанавливать свой контроль за его деятельностью. Успешной деятельности акционерных обществ в немалой мере способствует право получать долгосрочные облигационные займы у банков и иных кредитных учреждений.
Законодательство об акционерных обществах подробно регламентирует порядок их образования, например, определяет необходимое число учредителей: от одного (в США) до семи (в Японии, Франции и других странах) и более. В соответствии с § 2 акционерного закона ФРГ в учреждении общества должны принимать участие не менее пяти лиц. Особое внимание уделяется финансовой структуре капитала акционерных обществ, включающего акционерный капитал, заемный капитал и дивиденды (прибыли) общества. Законодательство предписывает распространение различных видов акций (обыкновенных, учредительных, привилегированных) и их номинальную стоимость; порядок выпуска облигаций; состав и полномочия руководящих органов акционерных обществ: общего собрания, наблюдательного совета, правления, управляющих и др.
Анонимность участия в акционерных обществах, а также распространение акций среди работников и отделение в этих обществах функции управления собственностью от самого собственника иногда порождают иллюзии «общности интересов» всех акционеров, служат питательной почвой теорий «индустриального общества» и «революции управляющих». В этой связи необходимо подчеркнуть, что среди рабочих акции порой распределяются в обязательном порядке, т.е., по существу, принудительно, с запретом отчуждать их в течение определенного срока. Фактически в виде доходов от акций работники получают малую долю своего же неоплаченного труда. Формальный характер прав рядовых акционеров усугубляется системой выпуска так называемых «многоголосых» и «безголосых» акций, превращением общих собраний акционеров в пустую формальность, в «комедию», голосованием по доверенности и тому подобными уловками современного акционерного законодательства. Неэффективен и механизм привлечения работников к управлению акционерным обществом. Хотя закон предоставляет наемным рабочим право избирать своего представителя в руководящие органы акционерного общества, о равном их участии в управлении говорить не приходится.
Наряду с акционерными обществами широкое распространение приобрели общества с ограниченной ответственностью. Основные признаки данных обществ совпадают в большинстве стран, где они образуются, за исключением Великобритании, в которой эти общества соответствуют акционерным обществам других стран. Разумеется, понятие английской компании не совпадает полностью с понятием акционерного общества, тем не менее, ее правовой статус ближе к акционерным обществам чем к обществам с ограниченной ответственностью (по праву стран континентальной Европы).
Общества с ограниченной ответственностью применяются преимущественно в сфере среднего и мелкого бизнеса. Данные общества имеют черты сходства с акционерными обществами. Главное, что их объединяет, — это освобождение участников от имущественной ответственности перед кредиторами за пределами долей участия в капитале общества. Коренное различие заключается в том, что капитал общества с ограниченной ответственностью делится на доли участия, передаваемые третьим лицам лишь с согласия других членов общества. Кроме того, в отличие от акционерных общества с ограниченной ответственностью освобождаются от публичной отчетности о состоянии своей производственной, финансовой и коммерческой деятельности. Подобно акционерному законодательству, законодательство об обществах с ограниченной ответственностью также весьма обширно. Законы об этих видах торговых обществ приняты: в Германии (1892 г.), Австрии (1906 г.), Франции (1925 г.), Бельгии (1935 г.), Испании (1953 г.), Греции (1955 г.) и в Нидерландах (1971 г.).
В последней четверти XX столетия законодательство об обществах с ограниченной ответственностью во многих странах подвергается существенным изменениям, не затрагивающим, однако, коренных принципов их деятельности. В частности, действующий в ФРГ закон об обществах с ограниченной ответственностью (1892 г.) подвергся изменениям в 1980 г. В соответствии законом общество с ограниченной ответственностью обладает всеми правами юридического лица. Перед кредиторами общества по его обязательствам отвечает лишь имущество данного общества. Аналогичным образом и австрийский закон 1906 г., измененный в 1982 г., предусматривает, что по обязательствам общества с ограниченной ответственностью отвечает лишь имущество общества. Это означает, подчеркивает И. Райх-Рорвиг, «исключение прямой, персональной ответственности членов общества перед третьими лицами по обязательствам общества». Данный основополагающий принцип деятельности обществ с ограниченной ответственностью применительно к законодательству ФРГ, Австрии, Франции и Италии отмечает в своем капитальном исследовании Дж. К. Ривольта.
Форма акционерного общества применяется не только в национальных, но и в межнациональных рамках, в первую очередь в рамках Европейского экономического сообщества. Начавшийся вскоре после подписания Римского договора о создании Общего рынка процесс выработки Статута европейского акционерного общества успешно завершился к концу 70-х гг. прошлого столетия.
Если акционерное общество является изобретением, более ценным для человечества, чем даже открытие пара и электричества, то «изобретением» развитого западного общества, несомненно, являются монополии. Процесс монополизации охватил все западные страны и в первую очередь США. Выход монополий за национальные границы приводит к образованию многонациональных (МНК) и транснациональных компаний (ТНК), все чаще становящихся транснациональными монополиями.
ТНК с полным основанием ассоциируются в сознании сотен миллионов жителей планеты, прежде всего развивающихся стран с экспансией наиболее развитых и могущественных западных государств. Право этих государств, в том числе такая его конструкция, как юридическое лицо, призваны обеспечивать эту экспансию, наиболее выгодное приложение капитала ТНК за границей. Не случайно обложки некоторых книг, посвященных деятельности ТНК, иллюстрируются изображениями либо железного пресса (очевидно, выжимающего последние соки из экономики какой-либо развивающейся страны), либо (в более мягкой форме) пчелы, неутомимо добывающей «мед» прибыли со всего белого света.
Можно привести немало примеров подобной деятельности ТНК в развивающихся странах. Достаточно сказать, что, по оценкам экспертов ООН, переплата этих стран только за импорт лицензий, ноу-хау и обусловленные ими поставки изделий составляет 20—40 млрд. долл. в год. Разработку технологии, ее применение, внутри- и межфирменную передачу ТНК подчиняют своим интересам в целях получения сверхприбылей прежде всего в развивающихся странах. Сущность политики развитых западных стран дает о себе знать и при регулировании ими вопросов передачи технологии на региональном уровне. В частности, в политике органов Общего рынка в области регулирования обмена технологией ярко проявляется протекционизм в отношении «своих» монополий, обеспечение их экспансии за пределами Общего рынка.
На защиту интересов монополий направлены многие нормы современного законодательства об экспортном контроле, налогового и патентного законодательства. При этом центр тяжести, к примеру, законодательства об экспортном контроле все больше переносится с контроля за экспортом товаров на контроль за экспортом новейшей технологии их производства. Более того, администрация некоторых западных стран иногда пытается присвоить себе право с помощью «своих» монополий контролировать даже реэкспорт товаров и технологии, право «карать» компании и организации других стран, осмеливающиеся нарушать реэкспортные запреты.
Ведущаяся долгое время борьба с неоколониалистской деятельностью ТНК пока не увенчалась успехом. Деятельность ТНК в идущих по пути независимого развития государствах подвергалась критике на многих международных форумах. Однако развитые западные страны сопротивляются установлению справедливого международного экономического порядка, вследствие чего до сих пор не удалось принять даже кодекса поведения ТНК, который хоть в какой-то мере ограничивал бы их посягательства на чужой суверенитет. Точно так же не удается довести до конца разработку международного кодекса поведения в области передачи технологии. В ходе переговоров представители развитых западных стран стремятся обеспечить в наибольшей мере интересы ТНК, выступают против обязательного характера кодекса, стремятся придать его положениям рекомендательный, факультативный характер.
В зарубежной литературе продолжаются многолетние дискуссии о юридической природе и правовом статусе МНК и ТНК как международных корпораций, субъектов национального и международного права. В литературе традиционно различают следующие четыре правовые формы монополистических объединений: картель, синдикат, трест и концерн.
Картель — устойчивый союз самостоятельных предпринимателей. С помощью монополистических соглашений они вырабатывают общую политику на рынке: делят территорию между участниками картеля, контингентируют объем товара и устанавливают единые цены.
Синдикат — объединение юридически и производственно самостоятельных предпринимателей, ведущих совместно коммерческую деятельность.
В трестах в отличие от синдиката предприятия утрачивают не только коммерческую, но и производственную, а иногда и юридическую самостоятельность.
Концерн — наиболее сложная и преобладающая форма монополистического объединения, в котором с помощью финансового контроля связываются в единый комплекс разнородные предприятия.
В соответствии с § 18 закона об акционерных обществах ФРГ «если господствующее и одно или несколько зависимых предприятий объединены под единым руководством контролирующего предприятия, то они образуют концерн». Поскольку подобные взаимосвязи предприятий статистикой не учитываются, установить подлинное число концернов в каждой стране непросто. В литературе отмечалось, что не менее 70% предприятий ФРГ в той или иной форме входят в состав концернов. Монополизацией местного или общенационального рынка считается, например, в США, обычно доля, равная либо превышающая 60%.
Монополизация производства и сферы обращения, в том числе на транснациональном уровне, чревата отрицательными последствиями не только для отдельных предпринимателей, но и для всей экономики, базирующейся на свободной конкуренции. Разумеется, «монополия не может остановить поток конкуренции; больше того, она сама порождает конкуренцию...». Монополии, «вырастая из свободной конкуренции, не устраняют ее, а существуют над ней и рядом с ней, порождая этим ряд особенно острых и крутых противоречий, трений, конфликтов». Именно это свойство монополии, — не устраняя конкуренции и даже ее порождая и порой усиливая, тем не менее, тормозить ее на отдельных участках или в отдельных регионах, — вынуждает государство принимать меры, направленные против монополий.
Среди этих мер обычно в первую очередь называетсяантитрестовское законодательство (или конкурентное право—в ФРГ и некоторых других странах). Первым крупным антитрестовским законом считается принятый в 1890 г. в США закон Шермана. К концу XX столетия антитрестовские законы действуют уже не только в США, но и в Западной Европе, Канаде, Японии, Австралии, Новой Зеландии, Аргентине, Бразилии, Мексике, Колумбии и других странах. Антитрестовские нормы были включены также в Римский договор о создании Общего рынка.
В соответствии со ст. 1 закона, направленного на защиту торговли и промышленности от незаконных ограничений и монополий (закона Шермана), «всякий договор, объединение в виде треста или в иной форме, а также сговор с целью ограничения промышленности либо торговли с различными штатами или с иностранными государствами настоящим объявляется незаконным. Каждое лицо, заключающее такой договор либо участвующее в таком объединении и сговоре, предполагается виновным в совершении правонарушения и, будучи осужденным, карается штрафом, не превышающим 5 тыс. долл., или тюремным заключением на срок не более одного года, или тем и другим по усмотрению суда». Однако эти суровые меры были практически сведены на нет деятельностью окружных судов. Более того, сам закон Шермана пытались признать антиконституционным, поскольку он ограничивает «свободу договора». Это препятствие было, однако, преодолено Верховным судом США, признавшим необходимость применять принцип «свободы договора» только по отношению к законным сделкам. Наряду с законом Шермана основу антитрестовского законодательства США составляют закон от 26 сентября 1914 г. о создании Федеральной торговой комиссии и закон Клейтона от 5 октября 1914 г., дополнивший ранее принятые законы, направленные против недозволенных ограничений и монополий.
Основными актами конкурентного права ФРГ являются закон о борьбе с ограничениями конкуренции (GWB) и закон о недобросовестной конкуренции от 7 июня 1909 г. (UWG). Согласно § 1 закона о недобросовестной конкуренции «на того, кто совершает в торговом обороте в целях конкуренции действия, противоречащие добрым обычаям, может быть возложена обязанность прекратить эти действия и возместить ущерб».
Во Франции, Италии, странах Бенилюкса и некоторых других, где нет специальных законов о борьбе с недобросовестной конкуренцией, эта борьба ведется на базе общих норм гражданского права о деликтной ответственности. В частности, используя ст. 1382 ФГК, французская судебная практика фактически установила гражданско-правовой деликт в отношении недобросовестной конкуренции, под которым понимается всякое причинение вреда предпринимателю-конкуренту путем недобросовестных конкурентных действий, выражающихся в злоупотреблении правом на свободную конкуренцию.
На международном уровне меры по борьбе с недобросовестной конкуренцией, помимо договора о создании ЕЭС, предусматривает Парижская конвенция по охране промышленной собственности (20 марта 1883 г.), многократно изменявшаяся и дополнявшаяся в последующие годы. В силу ст. 85 Римского договора «несовместимы с Общим рынком и запрещаются всякие соглашения между предприятиями, всякие решения об объединении предприятий и всякая координационная деятельность, которые могут нанести ущерб торговле между государствами-членами и которые имеют своей целью или результатом воспрепятствовать, ограничить или нарушить свободу конкуренции внутри Общего рынка, в частности: а) установление прямо или косвенно покупных или продажных цен или других относящихся к сделке условий; в) ограничение или контроль над производством, сбытом, техническим развитием или капиталовложениями; с) распределение рынков или источников снабжения». В соответствии с п. (1) ст. 10-бис Парижской конвенции страны — участницы данной Конвенции «обязаны обеспечить гражданам стран, участвующих в Союзе, эффективную защиту от недобросовестной конкуренции».
В законодательстве отдельных стран отсутствует достаточно четкое и единообразное понятие недобросовестной конкуренции. Приемы конкурентной борьбы постоянно меняются, образуя новые составы. Только по данным Федеральной торговой комиссии США насчитывается около 400 недобросовестных конкурентных приемов в виде жульничества и обмана в сфере торговли и маркетинга. К примеру, к числу недобросовестных конкурентных действий, нарушающих права конкурентов на промышленную собственность, относятся: смешение с предприятием, продукцией, товарами, промышленной или торговой деятельностью конкурента; скрытое систематическое использование имени конкурента для реализации своих товаров; паразитарное прикрепление (ссылка) к товарному знаку или имени конкурента; рабское копирование изделий; раскрытие секретов торговли и производства (ноу-хау). Все перечисленные действия направлены на извлечение прибыли за счет престижности товаров и продукции конкурентов.
Надо отметить, что, вставая на защиту «нормальных», «добросовестных» конкурентных отношений, антитрестовское право охраняет интересы предпринимателей не ради «добрых нравов» и «честных обычаев» в торговых и промышленных операциях, а лишь в целях сохранения и поддержания конкуренции как важнейшего экономического устоя рыночной экономики. Ведь и «добросовестная» конкурентная борьба приводит к разорению экономически слабых конкурентов более сильными. Поэтому столь относительными представляются такие нравственные понятия, как «честность», «справедливость», «добрая совесть» и «добрые нравы». Важно и другое: антитрестовское законодательство никогда не ставило перед собой задачу борьбы с существованием крупных корпораций как производственно-экономических и правовых объединений финансового капитала.
Тем не менее, изучение законодательства о юридических лицах, в том числе антитрестовского законодательства, имеет важное практическое значение. Сегодня как никогда специалистам необходимы сведения о составе имущества современного предприятия, особенностях отдельных видов юридических лиц, процедуре их создания, содержании уставов или меморандумов акционерных обществ, информации об их деятельности, внутреннем и внешнем контроле за их функционированием, включая контроль за концентрацией капитала, а также о порядке реорганизации юридических лиц и объявления их несостоятельными.
В заключение необходимо обратить внимание на одну характерную тенденцию развития современного производства, имеющую прямое отношение к характеристике юридического лица как субъекта частного права. По свидетельству экономистов, до недавнего времени мировым рынком владели в основном крупнейшие предприятия. Сейчас они все еще продолжают доминировать, однако их влияние ослабевает. Во многих странах произошел «взрыв» мелкого бизнеса. Он обусловлен тем, что, с одной стороны, крупные предприятия сокращают число работающих, в первую очередь «голубых воротничков», с другой стороны, выявилось, что многие работы мелкому бизнесу не только по плечу, но и выполняются им лучше, чем крупным.
Речь идет о предпринимательских научных фирмах, консультационных, информационных, инжиниринговых, внедренческих, небольших рисковых (венчурных) предприятиях с гибкой структурой производства, придающих сотрудничающим с ними крупным фирмам маневренность, а продукции — мелкосерийность. К примеру, в США на все эти виды деятельности (в большинстве своем — услуги) приходится почти 70% валового национального продукта и 75% общего числа занятых работников. По другим данным, в 1985 г. в США количество мелких фирм, работавших на основе соглашений с крупными компаниями, составляло 390 тыс., а число занятых в них превышало 5 млн чел. Через мелкие фирмы реализовывалось около трети всего розничного товарооборота и услуг. Кроме того, по сведениям Управления по делам мелкого бизнеса США в 1986 г. в стране насчитывалось 3,5 млн. предприятий с численностью работающих менее 20 чел., производивших около пятой части валового национального продукта.
uclg.ru
4.7. Виды юридических лиц и другие формы осуществления предпринимательства в англо-американской гражданско-правовой системе
В праве Англии все юридические лица являются корпорациями, которые делятся на корпорации — объединение лиц (corporation aggregate) и единоличные корпорации (corporation sole).
Единоличные корпорации состоят из одного физического лица, в связи с занимаемой должностью пользуется статусом юридического лица: король, епископ Кентерберийский, министр почты (связи), публичный доверительный собственник и т.др.[1] По сути, это лица, последовательно друг за другом занимают определенную публичную должность и инкорпорированные так, что образуют единую «непрерывную» юридическое лицо.
Корпорации (объединение лиц), которые действуют в торговой (предпринимательской) сфере, называются компаниями (company)[2]. Компании разделяют на публичные и частные. Публичной является компания, которая признана в учредительных документах и зарегистрирована как публичная, что возможно лишь при условии, если уставный фонд составляет не менее установленного законом минимума. Если уставный капитал становится меньше за установленный минимум, то эта компания должна перерегистрироваться на частную. Вообще публичная корпорация (компания) в английском праве имеет особое толкование. К ней относятся государственные предприятия, которые выполняют общественно-полезные функции, а также компании, которые проводят открытую подписку на акции среди широкой публики.
Частной является компания, которая имеет меньший, чем определено для публичных, уставный капитал. Если он превышает пределы минимального, то эта компания должна перерегистрироваться в публичную.
Закон выделяет несколько разновидностей компаний на основании характера имущественной ответственности перед третьими лицами. Их классификация в английском праве несколько отличается от существующей в романо-германской гражданско-правовой системе:
компания (общество) с неограниченной ответственностью (unlimited partnership) — соответствует по смыслу полному товариществу в странах романо-германского права;
общество с ограниченной ответственностью (limited partnership) — по смыслу примерно соответствует коммандитному обществу в романо-германском праве;
компания с ограниченной ответственностью (corporation) — аналог акционерного общества в странах континентальной системы права.
В последние годы в Англии распространяются частные компании, состоящие из одного лица (one-man-company).
В английском праве выделяют также квазикорпорации — такие юридические лица, которые признаются как одно целое лишь для достижения конкретной цели. Примером могут быть профсоюзы, которые вообще не признаются юридическими лицами, однако они могут иметь отдельные права корпорации: иметь свое имущество, заключать сделки (преимущественно сделки по найму), а также подавать иски, связанные с клеветой на профсоюзы и защитой их чести или репутации, могут выступать ответчиками по делам по искам их членов о восстановлении членства в профсоюзе.
В праве Англии нет института учреждения. Соответствующие цели реализуются через институт доверительной собственности: одно лицо, устанавливающее доверительную собственность (учредитель), передает другому лицу (доверительному собственнику) имущество для управления в интересах бенефициариев — учредителем указанных лиц, являющихся выгодоприобретателями. Последними могут быть как конкретные лица, так и неопределенный круг лиц.
По праву США все юридические лица, как и в английском праве, являются корпорациями. В доктрине существует достаточно подробная их классификация[3]. Прежде всего, выделяют публичные корпорации — public corporation — (общественные, правительственные, политические), которые могут быть федеральными, муниципальными, окружными, хозяйственными, а также квазімуніципальними.
Частные корпорации (private corporation) разделяют на коммерческие и некоммерческие. Некоммерческими корпорациями (non-profit corporation) есть благотворительные, образовательные, культурные фонды и др.
Среди коммерческих корпораций (business corporation) доктрина и судебная практика выделяют следующие: закрытые (closely held), открытые (publicly held), де-юре (de jure), де-факто (de facto), вследствие естопеля (by estoppel), профессиональные (professional), единоличные (sole), коллективные (aggregate), местные (domestic), иностранные (foreign), дочерние (subsidiary), основные (parent), зависимые (controlled), торговые (trading), компактно-мобильные (collapsible), передвижные (migratory), квазіпублічні (quasi-public), чартерные (sub-charter), мобильные (tramp), фиктивные (dummy), неактивные («спящие» — dormant/shell).
Корпорация существует de jure, если в процессе ее создания были соблюдены требования императивных норм закона о порядке ее образования и регистрации. Корпорация de facto признается таковой при наличии определенных условий[4]. Если не выполнены предусмотренные законом требования о порядке образования корпорации, объединения рассматривается как юридическое лицо, если: в данном штате существует закон, на основании которого может быть образована подобная корпорация; имела место добросовестная попытка образовать юридическое лицо в установленном законом порядке; объединение осуществляет предпринимательскую деятельность в форме корпорации. При наличии этих условий ни третьи лица, ни само объединение не в состоянии оспаривать существование корпорации. Эта теория корпорации de facto дополняется определенными ограничениями: если лица своим поведением дают основания полагать, что они осуществляют предпринимательскую деятельность и побуждают третьих лиц вступать с ними в деловые отношения, то они не могут ссылаться на отсутствие корпорации для оспаривания исков третьих лиц.
Корпорации, вследствие естопеля, предусматривающие деятельность объединения лиц, которая хоть и не является легализованной, однако осуществляется в форме предпринимательства, что лишает данное объединение права оспаривать заключенные им сделки, ссылаясь на отсутствие статуса юридического лица.
Квазімуніципальними есть публичные корпорации де-факто.
Организационными формами коммерческих корпораций США (и предпринимательства в частности) есть определенные виды торговых обществ: с ограниченной ответственностью (limited liability partnership), коммандитные (limited partnership), профессиональные коммандитные (professional limited partnership), коммандитное общества с ограниченной ответственностью (limited liability limited partnership), полные (general partnership). Различают также компании с ограниченной ответственностью (limited liability company).
bibook.ru